IC China2019丨中伦律师事务所合伙人马远超： 商业秘密的保护措施须与价值相当

中伦律师事务所合伙人马远超在半导体知识产权发展论坛上，分享了在IP当道的环境下，企业商业秘密的保护措施必须与价值相当。

商业秘密可分为技术和经营两大类别。商业秘密的三要件是保密性、秘密性和商业价值性，同时也具有六大排除秘密性。

马远超提出，企业对于商业秘密的保护应遵循“保密措施必须与商业秘密价值相当”的大原则。具体措施可以包括与员工、交易相对方签署保密协议，在劳动合同、员工手册、商业合同中加入保密条款，制定完善的企业保密规章制度，在商业秘密载体上标注“保密”字样，在门禁、开机密码、系统访问权限、输出设备、网络访问等物理设备中采取保密措施等。

企业建立保密制度是保护商业秘密的重要手段，通过完善各类法律文本中的保密条款，完善各类保密专项规章制度与协议，完善内部硬件保密措施，挖掘、明确企业商业秘密内容，建立商业秘密载体保管、信息披露制度，对管理层、销售团队、研发团队进行商业秘密保护法务培训，引入外部监控力量以及培育健康的企业文化并积极完善员工激励制度。《商业秘密等级认定与标注规范》《商业秘密载体保存与流转制度》《企业计算机系统安全管理制度》《涉密会议管理制度》等均为企业需要重视的商业秘密管理制度清单。

商业秘密的侵权违法也存在三大例外：一是自行研制，企业自行研发的技术秘密不构成对其他相同的技术秘密的侵权；二是反向工程，是指通过技术手段对从公开渠道取得的产品进行拆卸、测绘、分析等而获得该产品的有关技术信息，在以不正当手段知悉了他人的商业秘密之后，又以反向工程为由主张获取行为合法的，不予支持；三是员工个人信赖，客户基于对职工个人的信赖而与职工所在单位进行市场交易，该职工离职后，能够证明客户自愿选择与自己或者其新单位进行市场交易的，应当认定没有采用不正当手段，但职工与原单位另有约定的除外。

集成电路行业的反向工程情况涉及较多，马远超认为，进行反向工程的集成电路设计者至少需要考虑公开渠道获得或购买产品需要保留发票等凭据，而且要保留反向工程的过程记录及文档、注明具体日期，还要调查参与反向工程人员的工作经历，确保对该商业秘密权利人没有保密义务。而集成电路的原设计者至少需要考虑竞争对手开始反向工程的时间是否在本公司产品公开销售之前就开始，还要考虑竞争对手反向工程耗费的时间是否过快，是否缺乏进行反向工程的合理时间，另外竞争对手的研发人员是否曾经在本公司工作或参与该产品的研发活动也需要重视。